Proceso De Pertenencia 3j2s2a

CONSULTA

Bogotá, D.C., 21 de abril de 2004. Doctor MARCO GERARDO MONROY CABRA Presidente Academia Colombiana de Jurisprudencia Ciudad. Respetado doctor: Liana Aida Lizarazo Vaca en mi calidad de Magistrada del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, D. C., Sala Civil, de manera comedida solicito a esa Institución se resuelva la siguiente consulta: 1º. Quienes deben ser los demandados en un proceso de declaración de pertenencia. 2º. Si el folio de matrícula inmobiliaria da cuenta de ventas parciales, pero a ellas no se les abrió folio de matrícula inmobiliaria independiente, a quien se debe demandar en un proceso de declaración de pertenencia? Cordialmente, LIANA AIDA LlZARAZO V.

RESPUESTA DE LA ACADEMIA

Bogotá, mayo 3 de 2004 Doctor MARCO GERARDO MONROY CABRA PRESIDENTE ACADEMIA COLOMBIANA DE JURISPRUDENCIA La Ciudad. Respetado Académico: Por medio del presente documento, me permito presentar a su consideración y de la plenaria de la ACADEMIA COLOMBIANA DE JURISPRUDENCIA, la ponencia de respuesta a la consulta elevada por la doctora LIANA AIDA LIZARAZO VACA, Magistrada

del Honorable Tribunal Superior de Bogotá, Sala Civil, para que sea discutida y adoptada como criterio de esta Corporación académica. En los siguientes términos: I. PRIMERA PREGUNTA FORMULADA A LA ACADEMIA. ¿Quienes deben ser demandados en un proceso de declaración de pertenencia? LA RESPUESTA: 1. Primero que todo se hace necesario precisar, que el proceso de declaración de pertenencia está establecido en la legislación colombiana, para invocar dentro de la pretensión procesal, la denominada PRESCRIPCIÓN ADQUISTIVA DE DOMINIO, no importando que esta sea ORDINARIA O EXTRAORDINARIA, pues la ley procesal, la utiliza para las dos eventualidades. De acuerdo con el artículo 407 del Código de procedimiento civil, que comprende las normas de procedimiento a seguir en esta estirpe de causas, dispone en su numeral 10 lo siguientes: "La declaración de pertenencia puede ser pedida por todo aquel que pretenda haber adquirido el bien por prescripción.. .". Queda así definida expresamente, por la ley, la pretensión a reclamar, para el proceso denominado de declaración de pertenencia y su fundamento jurídico lo constituye la declaración de prescripción adquisitiva de dominio. 2. Siendo la prescripción adquisitiva de dominio la pretensión procesal a discutir en el proceso de pertenencia, es decir, el tema decidendum, ha de establecerse cuales son las disposiciones sustanciales y procesales que regulan la materia, para de ahí derivar, la LEGITIMACIÓN EN CAUSA, es decir cuales sujetos de derecho pueden invocar la pretensión por activa, y cuales pueden resistida por pasiva. La legislación pertinente para absolver la pregunta es la siguiente: a. El artículo 2512 del Código Civil, define la prescripción de la siguiente manera: "La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones o derechos ajenos, por haber poseído las cosas y no haber ejercido dichas acciones y derechos durante cierto tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales. Se prescribe una acción o derecho cuando se extingue por la prescripción". (Las subrayas fuera del texto). b. El artículo 653 del Código Civil establece que: "los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa o un libro. Incorporales, las que consisten en meros derechos, como los créditos y las servidumbres activas" . c. El artículo 2518 del Código Civil, dispone que: "Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales, raíces o muebles, que están en el comercio humano, y que se han poseído con las condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados". (Las subrayas fuera del texto).

d. El artículo 665 del Código Civil dispone que el "Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el eJe dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales". e. Asimismo, el artículo 765 del Código Civil dispone que: "El justo título es constitutivo o traslaticio. Son constitutivos de dominio la ocupación, la accesión y la prescripción. ...". (Las subrayas fuera del texto). f. El artículo 758 del Código civil dispone que: "Siempre que por una sentencia ejecutoriada se reconociere como adquirido por prescripción el dominio o cualquier otro de los derechos mencionados en los precedentes artículos de este capítulo, servirá de título esta sentencia, después de su registro en la oficina u oficinas respectivas". (Las subrayas fuera del texto). Así las cosas, se concluye fácilmente, que la prescripción adquisitiva constituye una forma de adquirir los derechos ajenos, (art. 2512 del C.C.), constituidos sobre la cosas o bienes. Por tanto, los primeros derechos a ganar por prescripción los constituyen los derechos reales, y en entre estos el principal de todos: El Dominio. De otro lado, La prescripción constituye una forma de extinguir los derechos y acciones que un sujeto de derecho, siendo su titular, no los ejerce en los determinados plazos que otorga la ley. (art. 2512 del C.C.). Por tanto, se concluye que cuando se alega la prescripción adquisitiva no sólo se está reclamando para el demandante el derecho real constituido sobre la cosa o bien materia de la declaración de pertenencia, sino que también se está postulando la prescripción extintiva de los derechos que aparecen constituidos en favor de quien detenta su título. En consecuencia, el titular del derecho real de dominio, que se pretende extinguido, debe ser inexorablemente, el sujeto pasivo de la acción de declaración de pertenencia y por tanto, el primero de los legitimados en causa por la parte pasiva, y por tanto debe ser demandado en concreto. De otro lado, el mismo tratamiento habrá de darse cuando el derecho de dominio o propiedad se encuentra desmembrado, tal es el caso del inciso segundo del artículo 669 del Código Civil que dispone: "... La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad". Es decir, que los derechos de usufructo y nuda propiedad cuando están radicados en un mismo titular constituyen el derecho real de dominio pleno, para gozar y disponer de la cosa, no siendo contra ley o contra derecho ajeno. Pero al itir la misma ley civil que tales derechos reales pueden estar separados el uno del otro, por estar radicados en distinta cabeza. Fuerza entonces la conclusión, que los distintos titulares de estos distintos derechos reales desmembrados, deben ser convocados al proceso de declaración de pertenencia, porque estos derechos también se están reputando extinguidos, en favor de quien alega la prescripción. Asimismo, es pertinente acotar que si el dominio se encuentra, no concentrado en una sola cabeza, sin que corresponda a una desmembración del derecho de dominio como en el caso anterior, sino constituido en favor de varias personas, como en el caso de la comunidad, todos los comuneros deben ser demandados, por cuanto todos los derechos de cuota que corresponden a varios sujetos, están siendo reclamados adquisitivamente por el prescriptor y de otro lado, se persigue que tales derechos de cuotas, de cada uno

de los comuneros, se declare extinguido. Por tal razón, todos los comuneros constituirán la parte legitimada, por pasiva, para resistir la pretensión procesal invocada. y finalmente, también lo serán los titulares de otros derechos reales constituidos sobre el bien o la cosa materia de la reclamación de prescripción adquisitiva. Al tenor del inciso segundo del artículo 2518 del C.C., que dispone: " Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados". (Las subrayas fuera del texto). En consecuencia, los titulares de otros derechos reales constituidos sobre la cosa materia de la prescripción adquisitiva, deben ser demandados, pues estos están legitimados, como en los casos anteriores, para resistir la pretensión invocada, porque sus derechos también son objeto de reclamación de prescripción. 3. Corresponde ahora observar el tratamiento procesal que a la figura de la prescripción adquisitiva le da el Código de Procedimiento Civil. a. La Ley procesal civil consagra en su artículo 407, las normas especiales que habrá de tenerse en cuenta para un proceso de declaración de pertenencia. b. Para el caso en consulta, hacemos referencia, a los numerales 5° y 6° de dicho artículo que disponen: ".. .5. A la demanda deberá acompañarse un certificado del registrador de instrumentos públicos en donde consten las personas que figuren como titulares de derechos reales sujetos a registro, o que no aparece ninguno como tal. Siempre que en el certificado figure determinada persona como titular de un derecho real principal sobre el bien, la demanda deberá dirigirse contra ella. 6. En el auto isorio se ordenará, cuando fuere pertinente, la inscripción de la demanda; igualmente se ordenará en emplazamiento de las personas que se crean con derechos sobre el respectivo bien...". c. Como se puede observar la normatividad procesal utiliza tres nomenclaturas, derechos reales, derechos reales principales V derechos, para ordenar la citación de los demandados en el proceso de pertenencia, lo cual puede dar lugar a alguna confusión que debe ser despejada. 1. Así, en el numeral 5° antes trascrito, para los efectos del anexo especial a aportar con la demanda, reclama un certificado del registrador en donde consten las personas que fi!!uren como titulares de derechos reales sujetos a registro. Con la aportación del folio de matrícula inmobiliaria, se pretende establecer, la ubicación del predio, la identificación del mismo, su condición de bien prescriptible, etc., pero además para establecer quienes figuran como titulares de derechos inscritos sobre el" mismo, sin que únicamente se limite a los titulares de derechos reales. 2. En la segunda parte de este numeral 5° en comento, se dice que Siempre que en el certificado figure determinada persona como titular de un derecho real principal sobre el bien la demanda deberá dirigirse contra ella. Lo anterior puede prestarse a confusión, por varias razones: La primera, porque la clasificación de derechos reales principales y rios es una creación doctrinaria y no legal. En donde la doctrina civil entiende que los derechos reales principales son aquellos que no necesitan de otro para existir, como el dominio. Y los derechos reales rios, son aquellos que necesitan de otro para existir, tales como la nuda propiedad y el usufructo, es decir, para que exista nuda propiedad en un titular debe existir usufructo en otro. Así las cosas, podría pensarse que sólo debe citarse al proceso de declaración de pertenencia los titulares de derechos

reales principales y no a los de derechos reales rios. Pero hemos de interpretar la norma diciendo que lo que allí se hace, es simplemente una reafirmación de la obligatoriedad de dirigir la demanda contra los titulares de derechos reales principales, pero de ninguna manera, que con ella se debe tener por excluidos de citación, a los titulares de otros derechos reales, así se les califique de rios. 3. y el numeral 6°, de dicho artículo 407 del C.P.C., ordena emplazar a los que se crean con derechos sobre el respectivo bien. De lo anterior surgen varias preguntas: ¿con qué objeto se emplazan a estas personas?, se contesta: con el objeto de que hagan valer los derechos que pudieren tener sobre la cosa materia de la prescripción, porque si no comparecen a hacerlos valer, la sentencia producirá efectos erga omnes, es decir contra todo el mundo. Si alguna persona creyéndose titular de un derecho sobre el respectivo bien, comparece al proceso, ¿qué condición le damos a este? La respuesta no se hace esperar, la de parte demandada, pues es de anotarse que los derechos que prescriben sobre un bien, no solamente son los derechos reales, sino también cualquier derecho o acción que pudiera tener alguna persona sobre éste. Pues al tenor del inciso segundo del artículo 2512 del Código Civil: "se prescribe una acción o derecho cuando se extingue por prescripción".Asimismo, es de recordar que el artículo 765 del C.C., reputa justo título a la prescripción con carácter constitutivo y no de traslaticio. Por tanto, la prescripción es un modo originario de adquirir el dominio de las cosas ajenas, y en tal circunstancia, declarada la prescripción adquisitiva por una sentencia que hace tránsito a cosa juzgada, surge un título limpio de cualquier vicio, y de derecho de tercero. 4. Es pertinente, en este punto, recordar la sentencia de la Corte Suprema de Justicia, con ponencia del Magistrado Germán Giraldo Zuluaga, de 3 de julio de 1979, que dice: "En pos de lograr su misión unificadora de la jurisprudencia nacional, la Corte precisa que siendo la usucapión ordinaria o extraordinaria el medio más adecuado para sanear los títulos sobre inmuebles, nada se opone a que el dueño de un predio quien tiene sobre el título de dominio debidamente registrado demande luego, con apoyo en el artículo 413 (hoy 407) del Código de Procedimiento Civil que se haga a su favor la declaración de pertenencia sobre el bien respectivo, pues logrando sentencia favorable no solo afirma con solidez su título de dominio, obteniendo la mejor prueba que de él existe, sino que así alcanza la limpieza de los posibles vicios que su primitivo título ostentara y termina con las expectativas y con los derechos que los terceros tuvieran sobre el mismo bien. Y en apoyo de tal interpretación, agregó la Corte: "José J Gómez en su obra Bienes y Derechos Reales, enseña: El transcurso del tiempo, una vez solo, acompañado de la posesión, logra el maravilloso resultado de sanear, de estabilizar las relaciones jurídicas sobre los bienes ". 5. Así las cosas, no solo se prescriben los derechos reales sino también los personales que puedan recaer sobre la cosa materia de la prescripción adquisitiva. que están definidos en el artículo 666 del Código Civil de la siguiente manera: "Derechos personales o créditos son los que solo pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales". 6. Un nuevo interrogante surge cuando los derechos personales estuvieren inscritos en el certificado del registrador, del inmueble materia del proceso, como el caso de las mejoras plantadas por un tercero en terreno ajeno, que en principio no son registrables, pero que

anteriormente se registraban. O derechos incompletos o de falsa tradición que se inscriben en la columna sexta del certificado del registrador. Si allí se identifican sus titulares, ¿contra estos debe también dirigirse la demanda de declaración de pertenencia? La respuesta es sí, porque el emplazamiento de indeterminados sólo opera para los titulares de derechos, cuyos nombres se desconocen. Es decir, conociendo que alguien tiene cualquier tipo de derecho a discutirse en un proceso, no puede ser emplazado como indeterminado, pues todo lo contrario, este es determinado. EN CONCLUSIÓN: Deben ser demandados, en un proceso de declaración de pertenencia, los titulares de derechos reales y personales que aparezcan en el certificado del registrador, lo mismo que los indeterminados cuyos derechos y nombres se desconocen. II. SEGUNDA PREGUNTA FORMULADA. ¿Si el folio de matrícula inmobiliaria da cuerita de ventas parciales, pero a ellas no se les abrió folio de matrícula inmobiliaria independiente, a quién se debe demandar en un proceso de declaración de pertenencia? El anterior interrogante, puede observase desde el punto de vista de la desmembración de la propiedad, cuando el dueño del derecho de dominio, va haciendo transferencias parciales de la propiedad, sin que haya mediado un loteo o división material que implicaría cerrar el folio real matriz, para abrir los que correspondan a cada uno de los lotes como unidades materiales y jurídicas. En tal evento, el dueño ha constituido un derecho real de dominio sobre la parte enaj enada, pero tal derecho ha se reputase parcial. En consecuencia, el derecho de dominio del inmueble de mayor extensión se encuentra en cabeza de las varias personas que detentan títulos sobre fracciones del predio. Y en tal caso, dicha propiedad debe ser sometida a división material para que cada fracción alcance su propia unidad, tanto material como jurídica. Mientras esto no se realice, la propiedad seguirá manteniendo su unidad material y jurídica, pues no es posible abrir folios reales independientes. Si una persona pretende la declaración de pertenencia sobra una fracción del predio, no dividido ni loteado, la demanda deberá dirigirse contra todos los titulares de derechos sobre el respectivo inmueble y que dé cuenta el folio real del único inmueble. Pues un posible loteo posterior se verá afectado por la declaración de pertenencia, en caso de prosperar la demanda. Estos titulares de derechos reales sobre fracciones del predio no pueden considerarse cobijados por el emplazamiento de indeterminados, pues al estar reportados en el folio real, son conocidos y su convocatoria en concreto debe imperiosamente realizarse. Es de anotarse, que si no hay vinculación en concreto, al proceso de declaración de pertenencia, de estos titulares de fracciones del predio, generará una nulidad del proceso por falta de integración del contradictorio. Nulidad que no puede remediarse con ningún otro tipo de actuación procesal, distinta de la de ordenarse por el Juez la vinculación, al proceso, de dichos propietarios parciales, es decir, ordenando la integración del contradictorio, lo cual implica devolver la actuación procesal hasta sus inicios, para dar traslado de la demanda a los nuevos citados.

Dejo en estos términos rendido el concepto. Atentamente,